经济合同的订立和履行，始终伴随着合同当事人违约的风险。虽然《合同法》对违约责任进行了相应规定，但是如何利用好这些规定，赋予合同条款更好的可操作性和灵活性，值得深入研讨。本文通过“条款预防”和“违约救济”两个角度，对违约情况的事前预防和事后处理进行简要的分析。

 

一、违约的种类分析

从后果上分析，根据违约行为是否造成合同无法继续履行，或者是否造成合同当事人无法实现合同目的，违约情况可以大致分为一般违约和根本违约。

在出现一般违约的情况下，违约方的行为虽然违反了法律规定或合同约定，但是尚可以通过一定的补救措施弥补非违约方的损失。如果救济行为恰当，这种违约情况并不会造成双方无法实现合同目的。典型的一般违约情况包括，期限不长的逾期履行情况（逾期付款、逾期交货、逾期竣工等）。

同一般违约相反，如果违约行为造成的损害后果无法获得有效控制，导致合同无法继续履行，或者履行失去意义的（无法实现合同目的），或者只有在终止合同的情况下才能防止损失扩大的，这种违约情况应当视为根本违约。

典型的根本违约包括，一方当事人并非出于对方违约的原因，单方提出取消部分或全部合同，严重逾期履行合同义务的行为等。

 

二、如何通过合同条款对违约行为进行预防

就预防违约而言，针对不同的情况，合同当事人可以在合同条款中进行不同的设置，同其他合同条款的法律要求一样，当事人约定违约条款应当明确具体。相应的法律要点如下：

1、针对一般违约中的逾期履行情况，《合同法》规定，可以在合同中约定违约金数额或者是计算违约金的方式。基于该规定，可以约定合同当事方出现逾期履行合同义务情况的，每逾期一天，应当按照合同总价款的×%支付违约金，或者约定每逾期一天，违约方应当承担×××元的违约金。

 

2、针对一般违约中的质量问题，可以约定违约方应当在非违约方提出质量问题之日起×日内对出现质量问题的合同标的物进行重做、修理和更换。如果双方就质量问题鉴定机构可能存在争议的，还可以在合同中对具体的鉴定机构进行约定，并同时确认，以该机构的鉴定结论作为处理质量问题的依据。

 

3、针对根本违约中的逾期履行情况，《合同法》规定，一方逾期履行合同义务，经催告后在合理期限内仍未履行的，非违约方可以解除合同。但是上述法律条款并未规定“合理期限”的长度，因此，有必要在合同中进一步约定，当合同一方当事人逾期履行某个合同义务超过××天的，非违约方有权解除合同。

 

4、针对其他根本违约情况，合同当事方可以根据需要，在条款中具体列举说明，出现某些情况的，另一方当事人有权解除合同，并要求对方按照合同总价款的××%进行赔偿或者按照一定具体数额进行赔偿。常见的根本违约情况包括：一方明确提出或者以某种方式表示拒绝履行合同的；一方出现违约情况直接导致必须以终止合同履行阻止损失扩大的；一方实施行为侵害另一方商业秘密情况等。

 

根据《合同法》的规定，约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。

基于上述规定，合同当事人可以通过条款约定，进一步明确违约可能造成的损失范围，例如，可以约定违约造成的损失包括但不限于日常经营损失（可以约定具体计算方式）、因客户索赔发生的损失、为防止损失扩大而多发生的费用（例如委托第三方另行完成合同义务而多发生的费用）等等。

需要提醒注意的是，除了在某些特殊类型的案件以外（如知识产权案件等），对于非违约方追究违约方违约责任发生的调查费用、交通费用、律师费用，违约方在法律上并不承担赔偿责任，因此，合同当事方也可以根据需要将上述费用列入违约造成的损失范围，或者直接在合同中说明，如发生上述费用的，应当由违约方承担。

 

三、出现违约后的救济措施

合同一方当事人出现违约情况的，非违约方必须根据不同的情况采取及时的救济措施，兼顾保护合法权益和节省诉讼成本。

1、对方违约，但经营状况良好

在这种情况下，一方应当及时检讨，对方违约是否因为自身是否出现违约情况造成。如果自身履约情况存在问题的，应当本着诚实信用，友好协商的原则尽快协助对方予以处理，然后继续催告对方履行合同义务。

如果对方违约不是因为另一方违约造成，或者对方作为违约理由的情况已经进行了妥善处理，则可以考虑委托律师发送律师函催告。如果律师催告无效的，应当及时考虑以诉讼方式要求对方承担违约责任。

 

2、对方违约，但经营状况欠佳

在这种情况下，首先需要考虑的是尽早启动诉讼程序，通过向法院起诉保护非违约方的合法权益。并且，考虑到对方可能出现转移财产的情况，应当要求法院立即采取财产保全措施，对对方的银行账户、厂房土地、机器设备等财产进行查封、扣押和冻结。

 

三、诉讼救济法律要点

1、起诉不应超过诉讼时效。

根据法律规定，对于超过诉讼时效的诉请，法院将予以判决驳回。一般经济合同涉及法律关系的诉讼时效均为二年（对于涉及延付、拒付租金的时效是一年）。

如果当事人在诉讼时效即将届满时，暂时不准备起诉的，应当通过律师函等方式及时催告对方履行合同义务，并留存相应证据。根据法律规定，如果进行了合理催告的，诉讼时效自催告之日起重新计算。

 

2、诉讼前应当注意搜集证据

合同一方当事人起诉前，既要注意搜集完整的证据，更要注意搜集重要的证据。例如，对于对方拖欠合同价款案件，原告如果可以搜集到对方盖章确认的对账单等对方可以直接确认债务的材料，可以极大减少资料准备的工作量以及法院的审理周期，非常有利于减少诉讼成本。

 

3、非违约方应当防止损失扩大

虽然违约方应当承担违约的法律责任，但是作为非违约方，也应当根据诚实信用原则，采取合理和及时的措施防止损失进一步扩大（例如，同违约方进行实施沟通，采取合理和必要的补救或替代措施等）。否则，对于因非违约方未能采取合理措施防止损失扩大的部分，法律上不会要求违约方进行赔偿。